Existe legislación antimonopolio tanto en los Estados Unidos como en la Unión Europea que impide que se completen algunas adquisiciones si se espera que resulten en una reducción excesiva de la competencia dentro de una industria. En este artículo, nos enfocamos en particular en los requisitos de presentación y los análisis antimonopolio exigidos por la Ley Hart-Scott-Rodino, que se aplica a muchas adquisiciones en los Estados Unidos. Aunque pocas adquisiciones se detienen debido a preocupaciones antimonopolio, el gobierno debe ser notificado de adquisiciones más importantes para que pueda participar en un examen antimonopolio obligatorio.
La Ley de Mejoramiento Antimonopolio Hart-Scott-Rodino
Algunas adquisiciones más importantes están sujetas a las disposiciones de la Ley de Mejoras Antimonopolio Hart-Scott-Rodino de 1976 (HSR). Esta Ley exige que la Comisión Federal de Comercio (FTC) y el Departamento de Justicia revisen ciertas adquisiciones antes de sus fechas de cierre para ver si causan problemas antimonopolio. La Ley contiene un requisito de período de espera mientras se lleva a cabo esta revisión. En consecuencia, cualquier adquirente debe conocer los términos de HSR, para ver si un acuerdo propuesto estará sujeto a él y presentar la documentación adecuada de manera oportuna para evitar retrasar la finalización de un acuerdo.
Una presentación de HSR se basa en umbrales mínimos que la FTC actualiza al comienzo de cada año, en función de los cambios en el producto nacional bruto. Una presentación de HSR se desencadena por una transacción en la que el valor de los valores con derecho a voto excede un cierto nivel de umbral, y las ventas o los activos de una de las partes exceden otro nivel de umbral.
El formulario de notificación de fusión
El formulario utilizado para notificar al gobierno bajo HSR está disponible en el sitio web de la Comisión Federal de Comercio en ftc.gov. Los principales bloques de texto dentro del formulario son:
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Información de identificación de la persona que presenta el documento, la adquirente y la adquirida
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El tipo de adquisición contemplada, el valor y porcentaje de los valores con derecho a voto que ya posee el adquirente, y la misma información sobre los valores con derecho a voto una vez finalizada la adquisición.
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Descripción de la transacción de adquisición
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Índice de informes anuales, análisis y otros documentos disponibles
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Ingresos en dólares por código de industria no manufacturera y por código de producto manufacturado
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Tenencias de la persona que presenta el formulario y de partes relacionadas
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La cantidad de ingresos superpuestos entre las dos empresas.
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Identificación de adquisiciones anteriores por parte de la adquirente
Una sección adicional del formulario solo se aplica si la adquisición se realiza en forma de empresa conjunta.
El índice de Herfindahl-Hirschman
Al revisar una transacción propuesta por su impacto en la concentración del mercado, el Departamento de Justicia utiliza el Índice Herfindahl-Hirschman (HHI). En esencia, el HHI es la suma de los cuadrados de las cuotas de mercado de cada empresa en una industria. Un HHI bajo indica un alto nivel de competencia, mientras que un HHI alto indica lo contrario.
Por ejemplo, si una industria contiene cinco competidores cuyas cuotas de mercado son 5%%, 15%%, 20%%, 25%% y 35%%, entonces su HHI se calcula como:
52 + 152 + 202 + 252 + 352 =
25 + 225 + 400 + 625 + 1,225 = 2,500
El puntaje de 2.500 indica que la industria se encuentra en el extremo superior del nivel moderado de concentración de la industria. Curiosamente, si las mismas cinco empresas simplemente compartieran el mercado por igual, el puntaje HHI disminuiría, como se indica a continuación:
202 + 202 + 202 + 202 + 202 =
400 + 400 + 400 + 400 + 400 = 2000
Por lo tanto, la presencia de un solo competidor con una participación de mercado significativa en una industria puede designar a toda la industria con un puntaje HHI alto, lo que hace que sea más difícil completar una adquisición en esa industria. Sin embargo, la situación no es tan desalentadora para los compradores más pequeños que realizan adquisiciones más pequeñas.
La doctrina de la empresa fallida
El gobierno puede aprobar una adquisición incluso si da lugar a un aumento del HHI, si la empresa que se va a adquirir fracasara. Esta doctrina solo se aplica en todas las circunstancias siguientes:
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No se espera que la empresa en quiebra cumpla con sus obligaciones financieras en un futuro próximo;
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No se espera que se reorganice con éxito en caso de quiebra; y
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Ha tratado de obtener ofertas alternativas para mantener sus activos en el mercado y representar un peligro menor para la competencia que la transacción propuesta.
La doctrina de la empresa en quiebra se puede aplicar a una división en quiebra, pero solo si se aplican las dos condiciones siguientes:
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La división tiene un flujo de efectivo operativo persistentemente negativo; y
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El propietario de la división ha intentado obtener ofertas alternativas para mantener sus activos en el mercado y representar un peligro menor para la competencia que la transacción propuesta.
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